摘要：在我国，个人兑换外汇具有一年5万美元限额，但个人却可以在境外交易所通过兑换USDT绕开外汇的管制，具有侵害金融管理秩序的可能。结合《中国人民银行法》由全国人大常委会颁布的事实，其效力级别已达到刑法中“国家规定”的标准，USDT兑换业务属于发售代币的帮助行为，具有代替法币流通的可能性，依此为业的从业者构成非法经营罪的入罪前提“违反国家规定”已不成问题。...
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最近，当我们与货币圈的一些朋友交流时，我们发现他们对USDT特征的认定倾向与中国刑事司法实践的认定不同。为防止这一倾向带来的法律风险，本文将整理破坏金融管理秩序的犯罪利益和货币特征，分析从事USDT交换业务的可能性。
海外货币在我国刑法中的地位
在一些货币市场的朋友看来，中国法律只保护人民币的法定货币价值，而其他国家的法定货币并不具有法定货币的意义。基于这种理解，海外货币虚拟货币自然不可能危及中国的金融管理秩序。但不幸的是，中国的法律规定并非如此。
根据《最高人民法院关于审理伪造货币案件具体适用法律若干问题的解释》第七条的规定：“本解释所指的‘货币’是指可以在国内市场流通或者兑换的人民币和境外货币。货币面值以人民币计算，其他货币以国家外汇管理机关在案发时公布的外汇价格转换为人民币。”
可见，我国在评价货币犯罪时，对法定货币的认定范围包括海外货币，这就产生了引导海外货币稳定货币的法律风险。
USDT的特性分析·
USDT是Tether发行的一种中文名称“泰达币”的数字货币，Tether承诺USDT和美元可以达到1美元：1换取，即Tether公司每发行一枚USDT硬币，其公司账户将存入1美元作为保证金，具有稳定兑换的特点。
然而，由于这种稳定性，萨杰团队认为，与美元一对一挂钩的特点促使USDT具有一定的法定货币性质和金融属性。从USDT的实际流通来看，USDT已被许多外国虚拟货币交易所用作结算货币，具有取代法定货币作为定价标准的客观性能。
在中国，个人兑换外汇每年有5万美元的限额，但个人可以通过交换USDT来避免对海外交易所的外汇管制，这可能会损害金融管理秩序。
一般来说，USDT是一种虚拟货币，由非官方主体发行，具有法定货币的特点，可能取代法定货币的流通。
USDT换取业务刑事法律风险
基于上述阐述，萨杰团队认为，在中国从事USDT交换业务可能构成《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定的非法经营罪。
本条款第三、四项规定：“违反国家规定，有下列违法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一倍以上五倍以下罚款；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险营销，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。”
正如前面提到的，USDT具有法定货币的特点，交换业务往往与资本结算业务挂钩，其替代法定货币流通的概率也很容易被上述底部条款所覆盖。萨杰团队认为，USDT交换业务的表现很容易与非法经营罪所列的非法经营行为一致。
此外，对于非法经营罪的犯罪前提“违反国家规定”，萨杰团队认为，调查机关更有可能适用的“国家规定”是2017年发布的94号文件。但根据《最高人民法院关于准确理解和适用刑法中“国家规定”有关问题的通知》，违反地方法规、部门规章的，不得认定为“违反国家规定”。因此，我们认为这是USDT换取业务犯罪的关键。
然而，2020年10月23日公布的《中国人民银行法》修订草案第二十二条打破了这一犯罪思想：“任何单位和个人不得制作或销售代币票券和数字代币，以取代市场上人民币的流通。结合《中国人民银行法》由全国人民代表大会常务委员会颁布的事实，其效力水平已达到刑法“国家规定”标准，USDT交换业务属于销售代币的帮助行为，有可能取代法定货币流通，从业人员构成非法经营犯罪的前提“违反国家规定”不是问题。
写在最后
USDT交换业务的刑事风险越来越明显，非法经营犯罪的路径也越来越狭窄。在犯罪争议基本较小的前提下，从业者如何保护自己已成为最关键的事情。萨杰团队建议谨慎行事，及时寻求专业帮助，避免金融人员入狱。
详情请联系萨姐团队了解详情。
【 sa.xiao@dentons.cn 】
肖莎，垂直“科技” 金融“深度法律工作者、中国互联网金融协会投诉委员、中国银行法律研究会主任、中国社会科学院工业金融研究基地特别研究员、中国政法大学法学硕士兼职导师、金融技术与共享金融100BBS首批成员、人民风险投资区块链研究所委员会特别委员、工业和信息化部信息中心“中国区块链产业白皮书”委员会委员。被选为五道口金融学院未央网最佳专栏作家、互金通讯社、巴比特、财新、证券时报、新浪财经、凤凰财经专栏作家。
